【基本案情】

申請(qǐng)人：楊某

被申請(qǐng)人：某公路路政執(zhí)法支隊(duì)

2009年11月，某建設(shè)單位修建某省一級(jí)公路時(shí)，征用了楊某的林地，楊某所在村委會(huì)通過(guò)協(xié)調(diào)，將K49+300m（右幅）公路建筑控制區(qū)內(nèi)的土地置換給楊某。2016年8月，楊某開始在建筑控制區(qū)內(nèi)修建房屋準(zhǔn)備從事經(jīng)營(yíng)餐飲業(yè)。

2016年8月13日，某公路路政執(zhí)法支隊(duì)執(zhí)法人員在巡查中發(fā)現(xiàn)楊某在某一級(jí)公路K49+300m（右幅）建筑控制區(qū)內(nèi)修建建筑物，認(rèn)為楊某該行為違反了《中華人民共和國(guó)公路法》第五十六條和《某省高等級(jí)公路管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。

2016年8月20日，某公路路政執(zhí)法人員與縣國(guó)土資源局工作人員共同責(zé)令楊某停止修建建筑物，并制作了《責(zé)令改正通知書》送達(dá)楊某，但楊某拒絕簽收。

2016年9月5日，某公路路政執(zhí)法支隊(duì)與縣政府、縣國(guó)土資源局、鄉(xiāng)政府等相關(guān)部門工作人員再次共同責(zé)令楊某停止施工修建違法建筑物，但楊某不聽執(zhí)法人員勸阻繼續(xù)施工。某公路路政執(zhí)法支隊(duì)隨后向其制作了《路政強(qiáng)制措施決定書》。2016年12月10日，楊某就被申請(qǐng)人作出的《路政強(qiáng)制措施決定書》，向某省公路路政執(zhí)法總隊(duì)申請(qǐng)行政復(fù)議。

申請(qǐng)人稱：在修建某省某一級(jí)公路服務(wù)區(qū)時(shí)，要征用申請(qǐng)人的2畝林地，申請(qǐng)人不同意。經(jīng)村委會(huì)協(xié)調(diào)，將本村村民邢某等5人的2畝空閑地置換給申請(qǐng)人并將其平整好，而平整好的土地恰好在公路建筑控制區(qū)范圍內(nèi)。另外本村和鄰村部分村民在此之前也在距公路邊溝15米至20米的公路建筑控制區(qū)內(nèi)修建了房屋，但沒(méi)有執(zhí)法人員查處。被申請(qǐng)人作出的《路政強(qiáng)制措施決定書》只針對(duì)被申請(qǐng)人，對(duì)其他違法行為人沒(méi)有處罰，顯失公平，明顯侵害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

被申請(qǐng)人辯稱：楊某在公路建筑控制區(qū)內(nèi)修建建筑物，最近處距公路邊溝24米?！赌呈「叩燃?jí)公路管理辦法》第十一條第二款規(guī)定：“高等級(jí)公路建筑控制區(qū)范圍，從公路邊溝、坡腳護(hù)坡道、坡頂截水溝或隔離柵、界樁外緣以外計(jì)算：高速公路為50米，一般公路為30米”。根據(jù)以上規(guī)定，一級(jí)公路的建筑控制區(qū)應(yīng)為30米。同時(shí)，楊某在法定期限內(nèi)未履行法定義務(wù)，依法應(yīng)對(duì)其修建的違法建筑物進(jìn)行強(qiáng)制拆除。

【復(fù)議結(jié)果】

復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)審理認(rèn)為：申請(qǐng)人在公路建筑控制區(qū)內(nèi)修建的建筑物，違反了《中華人民共和國(guó)公路法》相關(guān)規(guī)定。被申請(qǐng)人在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)公路法》第八十一條、《公路安全保護(hù)條例》第五十六條的規(guī)定，作出“責(zé)令限期拆除并可處五萬(wàn)元以下的罰款”的行政處罰。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰，必須嚴(yán)格按照《中華人民共和國(guó)行政處罰法》規(guī)定的程序，但某省公路路政執(zhí)法支隊(duì)沒(méi)有規(guī)定作出行政處罰決定，屬于程序違法。復(fù)議機(jī)關(guān)最終決定，撤銷某公路路政執(zhí)法支隊(duì)作出的《路政強(qiáng)制措施決定書》，責(zé)令某公路路政執(zhí)法支隊(duì)限期60日內(nèi)重新依法作出行政處罰。

【焦點(diǎn)問(wèn)題評(píng)析】

一、申請(qǐng)人的行為是否屬于修建違法建筑。《中華人民共和國(guó)公路法》第五十六條規(guī)定：“除公路防護(hù)、養(yǎng)護(hù)需要的以外，禁止在公路兩側(cè)的建筑控制區(qū)內(nèi)修建建筑物和地面構(gòu)筑物?！彼?，申請(qǐng)人在公路建筑控制區(qū)內(nèi)修建的建筑物為非法建筑物，申請(qǐng)人在公路建筑控制區(qū)內(nèi)修建建筑物的行為構(gòu)成違法行為。

二、被申請(qǐng)人的強(qiáng)制措施是否合法適當(dāng)。《中華人民共和國(guó)公路法》第八十一條規(guī)定：“違反本法第五十六條規(guī)定，在公路建筑控制區(qū)內(nèi)修建建筑物、地面構(gòu)筑物或者擅自埋設(shè)管線、電纜等設(shè)施的，由交通主管部門責(zé)令限期拆除，并可以處五萬(wàn)元以下的罰款。逾期不拆除的，由交通主管部門拆除，有關(guān)費(fèi)用由建筑者、構(gòu)筑者承擔(dān)?！备鶕?jù)以上分析，鑒于申請(qǐng)人構(gòu)成在公路建筑控制區(qū)內(nèi)違法修筑建筑物的行為，被申請(qǐng)人可據(jù)此作出行政處罰。

但根據(jù)原《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十一條（現(xiàn)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第四十四條）、第三十八條（現(xiàn)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第五十七條）、第三十九條（現(xiàn)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第五十九條）的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。對(duì)確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定，且應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。

按照以上相關(guān)規(guī)定，對(duì)申請(qǐng)人在公路建筑控制區(qū)內(nèi)修建違法建筑物和構(gòu)筑物的行為，應(yīng)依法責(zé)令限期拆除，并可以作出行政處罰。對(duì)申請(qǐng)人不履行行政處罰決定的，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》第三十四條、第三十五條、第三十七條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)催告當(dāng)事人履行法定義務(wù)。若申請(qǐng)人不履行行政處罰決定確定的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》的有關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。

本案中，被申請(qǐng)人直接制作了《責(zé)令改正通知書》送達(dá)當(dāng)事人，在當(dāng)事人拒絕簽收后，被申請(qǐng)人又直接作出《路政強(qiáng)制措施決定書》，缺失了行政處罰環(huán)節(jié)，同時(shí)自身作出行政強(qiáng)制決定而不是申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，導(dǎo)致程序違法。

【案件啟示】

一、行政機(jī)關(guān)特別是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)厘清行政處罰與行政強(qiáng)制執(zhí)行的關(guān)系。行政處罰和行政強(qiáng)制執(zhí)行都是針對(duì)違反法律規(guī)定而采取的行政行為，二者具有承接關(guān)系。在行政相對(duì)人拒不接受行政處罰時(shí)，行政機(jī)關(guān)可以強(qiáng)制其履行。但二者仍有本質(zhì)的區(qū)別表現(xiàn)在：（1）性質(zhì)不同。行政處罰是在行政管理相對(duì)方違反法律規(guī)定的前提下，行政機(jī)關(guān)為其設(shè)定新的義務(wù)，直接影響相對(duì)方的實(shí)體權(quán)利義務(wù)的行為，本質(zhì)上屬于制裁性法律責(zé)任。行政強(qiáng)制執(zhí)行以行政管理相對(duì)人拒不履行行政決定或法律規(guī)定的義務(wù)為前提，不添加新的義務(wù)，只是強(qiáng)制相對(duì)人履行原定的義務(wù)。（2）目的不同。行政處罰的目的在于制裁相對(duì)人違反法律規(guī)定的行為，在于對(duì)“過(guò)去”違反行為的懲罰；行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的在于督促義務(wù)人履行義務(wù)，其著眼點(diǎn)在于對(duì)“將來(lái)”義務(wù)內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)。（3）實(shí)施機(jī)關(guān)不同。行政強(qiáng)制執(zhí)行除由行政機(jī)關(guān)實(shí)施外，主要由人民法院依行政機(jī)關(guān)的申請(qǐng)而實(shí)施，而行政處罰只能由行政機(jī)關(guān)或者法定組織實(shí)施。本案上級(jí)復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷某公路路政執(zhí)法支隊(duì)的行政行為的主要原因是，被申請(qǐng)人沒(méi)有下達(dá)行政處罰決定并混淆了行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政處罰行為的關(guān)系。

二、行政機(jī)關(guān)特別是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)保證行政處罰程序合法。程序合法是正確實(shí)施行政處罰的前提。行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定必須嚴(yán)格遵循《中華人民共和國(guó)行政處罰法》規(guī)定的步驟、方法和期限等程序規(guī)定，否則行政處罰行為將涉嫌違法。本案中，被申請(qǐng)人違法事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對(duì)其違法行為依法進(jìn)行處罰，但被申請(qǐng)人在沒(méi)有下達(dá)行政處罰決定書的情況下，就直接作出路政強(qiáng)制措施決定，屬于程序違法。原《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十三條（現(xiàn)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十八條）規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。”本案被申請(qǐng)人的《責(zé)令改正通知書》應(yīng)視為行政機(jī)關(guān)作出行政處罰行為的一個(gè)前置的階段行為，而不能在未下達(dá)行政處罰決定書的情況下實(shí)施行政處罰。

三、切實(shí)加大公路建筑控制區(qū)內(nèi)的執(zhí)法力度和法治宣傳力度。本案中，楊某稱控制區(qū)內(nèi)的土地使用權(quán)歸自己所有，修建建筑物的土地使用權(quán)是經(jīng)村委會(huì)批準(zhǔn)的，并向路政執(zhí)法人員提供了村委會(huì)出具的證明材料。經(jīng)調(diào)查，楊某反映的土地置換事宜情況基本屬實(shí)。在公路建筑控制區(qū)內(nèi)修建建筑物、地面構(gòu)筑物等設(shè)施，是《中華人民共和國(guó)公路法》《公路安全保護(hù)條例》等法律禁止的，作為路政執(zhí)法人員必須對(duì)公路建筑控制區(qū)內(nèi)的任何建設(shè)工程要做到動(dòng)態(tài)掌握，把違法行為控制在初始狀態(tài)，盡可能減少行政相對(duì)人的損失。同時(shí)路政執(zhí)法機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)按照“誰(shuí)執(zhí)法誰(shuí)普法”普法責(zé)任制，落實(shí)普法任務(wù)和責(zé)任，加大公路建筑控制區(qū)管控宣傳的深度和廣度，讓廣大群眾能夠做到“知法、守法、護(hù)法”，為路政管理建立一個(gè)良好的執(zhí)法環(huán)境。